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摘 要： 在當(dāng)前有關(guān)民法管理的新應(yīng)用措施制度有哪些呢?同時現(xiàn)在法學(xué)中的新措施技巧有什么意義呢?目前有關(guān)的法學(xué)新應(yīng)用改革方向又有什么影響呢?文章從民法的調(diào)整對象和調(diào)整方法和民法的基本原則及它的適用性等各個方面做了相對應(yīng)的介紹，文章選自：《上海政法學(xué)院學(xué)報
在當(dāng)前有關(guān)民法管理的新應(yīng)用措施制度有哪些呢?同時現(xiàn)在法學(xué)中的新措施技巧有什么意義呢?目前有關(guān)的法學(xué)新應(yīng)用改革方向又有什么影響呢?文章從民法的調(diào)整對象和調(diào)整方法和民法的基本原則及它的適用性等各個方面做了相對應(yīng)的介紹，文章選自：《上海政法學(xué)院學(xué)報》,《上海政法學(xué)院學(xué)報》(雙月刊)創(chuàng)刊于1986年，是由上海市司法局主管、上海政法學(xué)院主辦的法學(xué)學(xué)術(shù)期刊，系我國最早以“法治”命名的法學(xué)理論期刊。經(jīng)過20余年的發(fā)展，本刊為繁榮我國的法學(xué)教育和研究事業(yè)，推動法學(xué)分支學(xué)科的發(fā)展，發(fā)現(xiàn)和培養(yǎng)法律人才，促進(jìn)國家和上海地區(qū)的法治建設(shè)，做出了積極的貢獻(xiàn)，長期以來深受理論和實(shí)務(wù)界作者和讀者的歡迎，為上海地區(qū)政法系統(tǒng)最為普及的法學(xué)理論雜志。
摘要：民法的確定針對主體和客體兩者。其中民法對主體的確定分為賦予人格和確定身份兩個途徑。我們自己的人格是我們出生之后就需要享有的權(quán)力,民法規(guī)定了每一個正常人都能被夠賦予這項(xiàng)權(quán)利。法人沒有“出生”,通過國家的核準(zhǔn)登記程序就是它們的“出生”,國家在它們完成設(shè)立程序之時授予其人格。身份是一個兼用于主體和客體的概念,就主體而言,它具有對偶性和分配性,換言之,身份總是成對地設(shè)置的,其中一個給主體帶來利益,謂之負(fù)身份,立法者正是通過確定這正負(fù)兩種因素的歸屬來實(shí)現(xiàn)身份的分配性。民法對客體的確定則是通過賦予不同的物不同的身份來實(shí)現(xiàn)的,像人的身份劃分是對主體進(jìn)行法律調(diào)整的前提一樣,物的身份劃分是對客體進(jìn)行法律調(diào)整的前提。
關(guān)鍵詞：民法管理,法學(xué)制度,法學(xué)論文
一、前言
“民法”這個概念性的詞最早出現(xiàn)在羅馬法律之中,屬于羅馬法律中的市民法。我們漢語中“民法”這個詞語的出現(xiàn)據(jù)說是由日本流傳過來的,由當(dāng)時的以為懂得漢語的日本文學(xué)家翻譯過來的。我國清朝末年,清政府委派沈家本等人為修訂法律大臣,聘請日本學(xué)者松崗義正等人起草民法,遂從日本引入“民法”用語,但在立法時,結(jié)合“律”的傳統(tǒng),自創(chuàng)“民律”用語。民國成立后,1926年完成民法的編訂,也只是在北洋政府末期作為條例援用,不算正式民法典。1929年,南京民國政府制定公布《中華民國民法總則》,同年10月10日施行,“民法”一詞遂為我國法律所采用。
古時候使用的民法,又被叫做前資本主義民法,它主要是奴隸主和封建君主統(tǒng)治人民針對經(jīng)濟(jì)進(jìn)行調(diào)控的一種手段,后來不斷成熟和完善。到了19世紀(jì)之后我國才逐漸形成了我們現(xiàn)在所使用的民法的基本雛形。隨著時間的推移,我國的民法增加和修改了一些符合時刊發(fā)展的規(guī)定,使得其更符合法律發(fā)展的趨勢。
二、民法的概述
民法是調(diào)整社會平等成員之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的一種法律規(guī)范。
1.民法屬于一部由我國政府通過全國人民代表大會制定的用作對人民矛盾進(jìn)行緩解以及調(diào)整人民和國家之間矛盾的方法。它和國際法的性質(zhì)是完全相反的,它在國內(nèi)有著無可替代的作用,發(fā)揮了重要的意義,一次民法作為國內(nèi)法,它的這種性質(zhì)長期以來得到了維護(hù)。
2.民法為繼受法,繼受法為從外國采用的法律,固有法為本國土生土長的法律。我國民法為繼受法。盡管我國作為中華法系的母國具有悠久的法律傳統(tǒng),但這是一種刑法傳統(tǒng),其中民法比較萎縮,依附于刑法,用刑事手段來解決民事問題,這與以民法為重的西方法律傳統(tǒng)形成對照。
3.民法是一種普通型的法律。它在普通的事件處理中作為首要的法律依據(jù),能夠適用于任何人或事物或者其它因素。當(dāng)然這一點(diǎn)上它和針對于特別的任何事的特別法是相反的。民法為普通法,要表達(dá)的就是民法典為普通法,被設(shè)想為一個可以涵蓋全部民事生活事實(shí)的體系。
4.民法是一種存在實(shí)體的法律,它規(guī)定了人民的實(shí)際擁有的權(quán)力和義務(wù),以及這些權(quán)力和義務(wù)使用的范圍和方法和使用法律所必要的程序等等,具有實(shí)際的意義。民法原則上為實(shí)體法,與民事訴訟、破產(chǎn)法等程序性法律形成配套關(guān)系。一些法律認(rèn)識比較模糊的人認(rèn)為民法是主要的法律,往往忽視了程序法的重要性,這樣是非常不正確的,而且不利于法治的健全發(fā)展,實(shí)際上,權(quán)利分為實(shí)體權(quán)利和程序權(quán)利兩類,程序法也規(guī)定一些程序性的權(quán)利并規(guī)定實(shí)現(xiàn)它們的程序,我們可以從這一點(diǎn)看出,程序法的實(shí)體特征也比較明顯。
5.民法中主要規(guī)定和闡述了人民的一些權(quán)力,因此它又帶有濃厚的權(quán)力色彩,屬于權(quán)利法的范圍。這也是人民權(quán)力需求的一種必然趨勢下的改變。
6.民法為中人法,中人道德是民法中的人的行為標(biāo)準(zhǔn),以何種人性標(biāo)準(zhǔn)作為民法的基礎(chǔ),立法者享有自由,他們可以選擇中人或上人標(biāo)準(zhǔn)。它是一種社會規(guī)范,通過調(diào)整社會關(guān)系來調(diào)整人的行為,同時以人性觀點(diǎn)為出發(fā)點(diǎn),以此來規(guī)范人的行為并制定相應(yīng)的規(guī)則。
7.民法為任意法兼強(qiáng)行法,法律規(guī)定的內(nèi)容僅用來補(bǔ)充或解釋當(dāng)事人的意思,對當(dāng)事人對之遵守與否不加限制的,為任意法,也即貫徹意思自治原則的法律規(guī)范;法律規(guī)定的內(nèi)容不容當(dāng)事人加以左右或約定排除的,為強(qiáng)行法,也即體現(xiàn)公序良俗的規(guī)范。
8.民法為嚴(yán)正法兼衡平法,嚴(yán)正法是在適用于某一具體事實(shí)時,必須強(qiáng)制生效,毫無回旋余地的規(guī)定。簡言之,嚴(yán)正法為不賦予法官自由裁量權(quán)的法,衡平法為賦予法官此等裁量權(quán)的法,兩者結(jié)合,使民法規(guī)范既具有原則性,又具有靈活性。
三、民法的調(diào)整對象和調(diào)整方法
(一)調(diào)整對象民法主要調(diào)整了人們之間的矛盾,這些矛盾的主要產(chǎn)生個體關(guān)系十分復(fù)雜,比如親戚之間的糾紛,物品歸屬問題的矛盾以及其它復(fù)雜關(guān)系的矛盾都是民法所包含的范圍。這種復(fù)雜的關(guān)系歸結(jié)起來也主要有身份之間的關(guān)系和財產(chǎn)之間的關(guān)系。親屬關(guān)系是公認(rèn)的身份關(guān)系;而其它的財物之間的關(guān)系則被統(tǒng)一歸為財產(chǎn)關(guān)系;繼承關(guān)系的地位比較復(fù)雜。如果把繼承看作主要在親屬之間進(jìn)行的,則可以把繼承關(guān)系看作是身份關(guān)系與財產(chǎn)關(guān)系的交錯,即基于身份關(guān)系發(fā)生的財產(chǎn)關(guān)系;如果把繼承關(guān)系看作可以超出親屬關(guān)系的范圍廣泛進(jìn)行的,則可能傾向于把繼承關(guān)系看作純粹的財產(chǎn)關(guān)系。
(二)調(diào)整方法民法的調(diào)整方法分為事前調(diào)整和事后調(diào)整兩個階段,事前調(diào)整,即民法在當(dāng)事人發(fā)生爭議之前對社會關(guān)系施加影響的活動。
1.事前調(diào)整。(1)確定,是為法律關(guān)系的形成提供前提條件的民法調(diào)整方法,其主要表現(xiàn)在規(guī)定法律關(guān)系的主要個體,其次是找出法律關(guān)系的次要個體,賦予它們不同的地位。必須要確定關(guān)系中的個體,才能夠提取民法中有用的部分進(jìn)行分析和調(diào)整人們的行為活動。(2)范導(dǎo),是為當(dāng)事人可能的行為提供法律模式的民法調(diào)整方法,最典型地體現(xiàn)為法律規(guī)范和法律行為制度。
2.事后調(diào)整。(1)補(bǔ)修就是以補(bǔ)充性規(guī)定完善當(dāng)事人間的法律關(guān)系的民法調(diào)整方法。(2)保障則主要是通過民法進(jìn)行宏觀調(diào)控,解決人們之間的矛盾,恢復(fù)正常生產(chǎn)和生活狀態(tài)的方法。通過事先對可能出現(xiàn)的矛盾進(jìn)行規(guī)范和調(diào)整,將人民矛盾的解決方法變得法律化從而輕松解決矛盾,達(dá)到一種較為可觀的狀態(tài)。(3)懲罰,就是在行為人不按照法律的要求行事的情況下,使其承擔(dān)法律后果的民法調(diào)整方法。懲罰有強(qiáng)令生效、價格制裁、解釋傾斜、失權(quán)等形式。
四、民法的基本原則及它的適用性
民法中所體現(xiàn)的幾個基本原則都完整的為我們展現(xiàn)了它的重要價值。這幾個基本的原則是民法立法的根本也是民法執(zhí)行的行為規(guī)范。它不僅反映了當(dāng)時的社會狀況和人民主要矛盾的體現(xiàn),也展現(xiàn)了社會的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)狀和與人民之間的矛盾集中點(diǎn)。
(一)民法的基本原則1.民法中的平等原則。在民法上,主體地位的平等主要指法律地位的平等,在今天我們已經(jīng)把民事主體的法律地位平等看作是市場經(jīng)濟(jì)國家的應(yīng)有之義。只有人人平等才能夠讓每個人都能夠享受到自由的權(quán)力,平等不代表要進(jìn)行平均,不是大鍋飯和平均主義思想。每個人有享受平等機(jī)會的權(quán)力,但是最終的結(jié)果需要個人的奮斗和努力,當(dāng)然這也就不代表結(jié)果的平等。因?yàn)槿伺c人之間的不平等是絕對的,讓能力不同、教育不同、財產(chǎn)不同的人在同一起跑線上比賽,必然導(dǎo)致結(jié)果不同,但是法律面前人人平等是必然的。民法所體現(xiàn)的公平性對于調(diào)整人民之間復(fù)雜的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系,解決人們之間的矛盾有著重要的意義。
2.自愿原則。我們在進(jìn)行日常的生活和生產(chǎn)活動的時候,一般的行為都屬于民法所規(guī)定的范圍之內(nèi),由于我們的行為受到自己意愿的影響,所以民法在進(jìn)行相關(guān)規(guī)定的時候也考慮到了人民的自愿性,所以民法也具有自愿這個基本的原則。因此,民法賦予了人們擁有從事符合以及意愿事情的權(quán)力,當(dāng)然違背法律的事情除外。
3.公平原則。公平原則是社會主義道德規(guī)范在我國民法中的反映,是人類長期追求公平和正義的結(jié)果。它是適用法律的原則,它可以彌補(bǔ)民法規(guī)范規(guī)定的不足。由于我們提倡從事的生產(chǎn)生活行為十分復(fù)雜,人與人之間的關(guān)系的矛盾也難以準(zhǔn)確的解決,因此按照公平對待問題的方法是民法必須堅(jiān)持的處理事件的原則。
4.民法要堅(jiān)持誠實(shí)信用原則。誠實(shí)信用表現(xiàn)為不做欺詐行為,恪守信用、尊重交易習(xí)慣,正當(dāng)競爭,反對壟斷以及尊重社會利益、不得濫用權(quán)利等等。只有誠實(shí)和守信才能夠促進(jìn)人們?nèi)粘Ｉa(chǎn)和生活行為的正常進(jìn)行,一些在這個方面上對經(jīng)濟(jì)造成破壞引發(fā)惡劣影響的行為都將受到嚴(yán)厲的制裁。當(dāng)然不僅僅民法也要講究這個原則,人們也必須遵守民法的規(guī)定,自覺堅(jiān)持誠實(shí)守信,有助于民法的實(shí)行。
5.秩序和道德原則。民法的施行需要符合社會當(dāng)前的良好秩序和優(yōu)秀的道德風(fēng)尚。因?yàn)榱己玫闹刃蚰軌蚍�(wěn)定社會的發(fā)展,堅(jiān)持優(yōu)秀的道德風(fēng)尚能夠被人們認(rèn)可。這個重要的原則引導(dǎo)人們利合理使用自己的權(quán)力,努力履行自己的義務(wù),從法律和道德方面改善自己,發(fā)揮自己的價值。
(二)民法的適用性民法所涵蓋的范圍是十分大的,所適用的人群和事件也很多,能夠大范圍的被用來解決人們之間的關(guān)系和事件的糾紛。民法的適用作為一種國家國家活動,不同于其他國家機(jī)關(guān)、社會組織和公民實(shí)現(xiàn)法律的活動,它不僅具有法律適用的權(quán)威性、強(qiáng)制性、程序性和規(guī)范性等一般特征,而且還具有它自己固有的特點(diǎn):(1)民法適用主體的多元性。(2)民法適用對象的平等性。(3)民法適用以解決民事糾紛的被動性和主動性。(4)民法適用后果的強(qiáng)制可能性。(5)民法適用范圍的廣泛性。
我國的民法作為法律這個大概念中的一個小概念所起到的作用卻難以忽視,適用范圍十分廣泛,除了要堅(jiān)持它的幾項(xiàng)基本原則之外還要遵循各個法律的從屬地位,確保使用法律的時候相互之間不產(chǎn)生沖突。這樣才能夠最大化的體現(xiàn)出民法的意義和重要性。
民法也算是一種私法,因?yàn)樗鼘τ谌魏我粋�普通的人都適用。民法規(guī)定的基本的權(quán)利和義務(wù)以及它所堅(jiān)持的幾個基本原則都能夠從正面反映這個問題。當(dāng)然民法也是解決市場經(jīng)濟(jì)矛盾的最基本的法律,它隨著我國商品經(jīng)濟(jì)的需要而產(chǎn)生,并隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而不斷的得到完善,所以,凡是存在商品經(jīng)濟(jì)的社會都需要民法;另一點(diǎn)就是民法作為有實(shí)體規(guī)定范圍的法律,明確了人與人之間復(fù)雜關(guān)系的內(nèi)容和平等原則。
民法基本原則作為民法的行為準(zhǔn)則具有引領(lǐng)性的作用,在民法的使用中起到了重要作用。民法基本原則作為民法規(guī)范之本,對幫助人們正確理解具體民法規(guī)范的立法意圖,從而更好地規(guī)范自己的行為,有重要意義。
