論文摘要：在社會(huì)主義社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的今天，合同在經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來(lái)中，越來(lái)越顯得重要必不可少。同時(shí)對(duì)合同效力的認(rèn)定直接關(guān)系著合同當(dāng)事人、國(guó)家、社會(huì)的利益。無(wú)效合同是相對(duì)于有效合同而言的，是最典型的違反法定生校要件的合同。我國(guó)的《民法通則》《合同法》對(duì)無(wú)效合同定義如下：合同無(wú)效是指雙方當(dāng)事人訂立的合同已經(jīng)具備法定的成立要件，因欠缺一定的生效要件，而導(dǎo)致合同自石、確定、當(dāng)然地不發(fā)生法律效力的合同。

 

　　本文列舉了引起合同無(wú)效的法定事由，合同無(wú)效的種類。解析了無(wú)效合同的性質(zhì)：

 

　　一、 無(wú)效合同具有違法性

 

　　違法性是合同法律效力認(rèn)定的法律依據(jù)，如何理解違法性的概念，是判斷合同無(wú)效的關(guān)鍵性因素。

 

　　二、 合同無(wú)效具有相對(duì)性

 

　　在實(shí)際經(jīng)濟(jì)往來(lái)和司法實(shí)踐中，某些特殊的合同盡管具有違法性，但是只涉及到特定的當(dāng)事人或者利害關(guān)系人的特定利益，如果允許任何主體主張合同無(wú)效不一定妥當(dāng)。因此，應(yīng)當(dāng)區(qū)分合同無(wú)效的絕對(duì)性和相對(duì)性。

 

　　合同得無(wú)效不等于合同得不成立。合同無(wú)效，是沒(méi)有法律效力的，不能產(chǎn)生有效合同的法律后果。對(duì)于無(wú)效合同，雙方當(dāng)事人既不能享受合同約定的權(quán)利，也不負(fù)擔(dān)約定的義務(wù)。

 

　　主題詞：合同     無(wú)效     認(rèn)定

 

　　社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的今天，合同在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中起著至關(guān)重要的作用，可以說(shuō)是經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的橋梁和紐帶，是商品流通過(guò)程中最主要的法律形式。同時(shí)合同也是解決經(jīng)濟(jì)糾紛的最有力的證據(jù)。一則有效的合同可以促進(jìn)經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的發(fā)展，有效地保護(hù)雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益；可以規(guī)范市場(chǎng)主體及其交易行為，維護(hù)市場(chǎng)秩序、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

 

　　合同無(wú)效是相對(duì)于有效而言的，是最典型的違反生效要件的合同。在對(duì)外實(shí)行改革開(kāi)放、對(duì)內(nèi)進(jìn)行經(jīng)濟(jì)體制改革，走社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)道路的今天，因無(wú)效合同引起的合同糾紛，在經(jīng)濟(jì)糾紛中占有一定的比例。我國(guó)的《合同法》對(duì)無(wú)效合同的闡述不夠詳盡，本文就無(wú)效合同的確認(rèn)談幾點(diǎn)不成熟的看法。

 

　　一、 合同無(wú)效的概念

 

　　合同無(wú)效是指雙方當(dāng)事人訂立的，已經(jīng)具備成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始、確定、當(dāng)然地不發(fā)生法律效力的合同。該概念中的自始無(wú)效指的是無(wú)效合同從訂立時(shí)起就不具有法律效力；確定的無(wú)效是指合同的無(wú)效是確定的、無(wú)疑的；所謂當(dāng)然無(wú)效是指合同無(wú)須任何人主張，即當(dāng)然不發(fā)生法律效力，任何有利害關(guān)系的主體均可主張，經(jīng)法院確認(rèn)其無(wú)效。

 

　　二、 引起合同無(wú)效的法定事由

 

　　據(jù)我國(guó)相關(guān)法律的規(guī)定，導(dǎo)致合同無(wú)效的法定事由主要有下列幾項(xiàng)：

 

　　1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國(guó)家利益的；

 

　　2、惡意串通、損害國(guó)家、集體或者第三人利益的；

 

　　3、以合法形式掩蓋非法目的的；

 

　　4、損害社會(huì)公共利益；

 

　　5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定；

 

　　6、格式條款及免責(zé)條款無(wú)效；

 

　　7、虛偽表示與隱匿行為。

 

　　三、 合同無(wú)效的種類

 

　　按照我國(guó)法律和司法實(shí)踐，下列合同應(yīng)有人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)為無(wú)效合同：

 

　　1、一方或雙方當(dāng)事人主體不合格的合同

 

　　主要包括以下情況：

 

　　（1） 無(wú)民事行為能力人訂立的合同，以及限制民事行為能力人訂立的依法不能獨(dú)立訂立的合同。

 

　　（2） 不具備法人資格的社會(huì)主體以法人的名義簽訂的合同；

 

　　（3） 未經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的個(gè)體工商戶而以個(gè)體工商戶的名義簽訂的合同；

 

　　（4） 法人、私營(yíng)企業(yè)等組織超越經(jīng)營(yíng)范圍或者違反經(jīng)營(yíng)方式所訂立的合同；

 

　　（5） 無(wú)權(quán)處分他人財(cái)產(chǎn)的合同。

 

　　2、內(nèi)容不合法的合同

 

　　主要包括具有以下內(nèi)容的合同：

 

　　（1） 違反法律和國(guó)家政策的合同；

 

　　（2） 合同的標(biāo)的為國(guó)家明令禁止買賣的物，未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)的物或者法律、法規(guī)政策不允許的行為的合同；

 

　　（3） 當(dāng)事人意思表示不真實(shí)，或者采取脅迫、欺詐的手段簽訂的合同；

 

　　（4） 當(dāng)事人為了規(guī)避法律，損害國(guó)家、社會(huì)、或者其他主體利益的合同。

 

　　3、無(wú)效代理訂立的合同

 

　　屬于因無(wú)效代理訂立的合同，主要有以下幾種合同：

 

　　（1）無(wú)權(quán)代理人訂立的未經(jīng)被代理人追認(rèn)的合同；

 

　　（2）代理人以被代理人的名義同自己簽訂的合同；

 

　　（3）代理人以被代理人的名義同自己代理的其他人簽訂的合同；

 

　　（4）代理人與對(duì)方同謀簽訂的損害被代理人利益的合同；

 

　　（5） 盜用單位的介紹信、合同專用章或者蓋由單位公章的空白合同書(shū)簽訂的合同；

 

　　（6） 借用其他單位的業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章或者蓋由單位公章的空白合同書(shū)簽訂的合同；

 

　　四、 對(duì)無(wú)效合同性質(zhì)的認(rèn)識(shí)

 

　　一〉、合同無(wú)效具有違法性

 

　　違法性是合同無(wú)效的判斷標(biāo)準(zhǔn)之一，如何理解違法性的概念，是判斷合同無(wú)效的關(guān)鍵性因素。根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，合同無(wú)效是指合同已經(jīng)具備成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始、確定、當(dāng)然地不發(fā)生法律效力的合同。我國(guó)《民法通則》第58條規(guī)定：“違反法律或者社或公共利益的”合同無(wú)效，《合同法》第52條關(guān)于“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”的合同無(wú)效的規(guī)定，雖然為無(wú)效合同的確認(rèn)確定了一項(xiàng)明確的標(biāo)準(zhǔn)，但是現(xiàn)實(shí)情況變幻無(wú)常，在日常經(jīng)濟(jì)往來(lái)及司法實(shí)踐中確定無(wú)效合同的違法性還應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：

 

　　1、必須是違反了現(xiàn)行的全國(guó)人大及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律和國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)，才能直接導(dǎo)致合同的無(wú)效。最高人民法院1999年《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋（一）》第4條規(guī)定：“合同法實(shí)施以后，人民法院確認(rèn)合同無(wú)效，應(yīng)當(dāng)以全國(guó)人大及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律和國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得已地方法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)”。此處的“法律”是指全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定并頒布的法律；“行政法規(guī)”是指國(guó)務(wù)院制定并頒布的規(guī)章、命令、條例等行政規(guī)范。只有違反了法律、行政法規(guī)的規(guī)定，才有可能導(dǎo)致合同的無(wú)效。

 

　　2、必須是違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)范和任意性規(guī)范。按照一般的理解，合同法之所以要增加強(qiáng)制性規(guī)定這一限制，其目的是要嚴(yán)格區(qū)分強(qiáng)行性規(guī)范和任意性規(guī)范。所謂任意性規(guī)范，是指當(dāng)事人可以通過(guò)其約定排除其適用的規(guī)范。任意性規(guī)范賦予了當(dāng)事人一定的意思自治，允許當(dāng)事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)自由做出約定，對(duì)任意性規(guī)范有當(dāng)事人通過(guò)約定加以排除是合法的。所以，只有在違反強(qiáng)行法規(guī)的情況下，才能導(dǎo)致合同無(wú)效。

 

　　3、必須是違反了強(qiáng)行性規(guī)定重的效力性規(guī)定。從實(shí)踐來(lái)看，我國(guó)法律、法規(guī)確定了大量的強(qiáng)行性規(guī)范，在認(rèn)定合同效力時(shí)，有必要在法律上區(qū)分什么是取締規(guī)范，什么是效力規(guī)范。對(duì)此，筆者認(rèn)為可以采取以下標(biāo)準(zhǔn)：第一、法律法規(guī)明確規(guī)定違反禁止性規(guī)定將導(dǎo)致合同無(wú)效或不成立，該規(guī)定屬于效力規(guī)范。第二、法律法規(guī)雖沒(méi)有明確規(guī)定違反禁止性規(guī)定將導(dǎo)致合同無(wú)效或不成立的，但違反該規(guī)定以后，若是合同繼續(xù)有效將損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該規(guī)范屬于效力規(guī)范。第三、法律法規(guī)雖然沒(méi)有明確規(guī)定違反禁止性規(guī)定將導(dǎo)致合同無(wú)效或不成立，違反該規(guī)定以后，若是合同繼續(xù)有效并不損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益，而只是損害當(dāng)事人的利益，在此情況下該規(guī)范不屬于效力規(guī)范，而是取締規(guī)范。例如預(yù)售商品房的登記主要關(guān)系當(dāng)事人的利益，法律設(shè)立制度的目的是保護(hù)買受人的利益。所以要求辦理預(yù)售登記的規(guī)范，應(yīng)屬于取締規(guī)范，即非效力規(guī)范，如果當(dāng)事人沒(méi)有辦理登記，不應(yīng)導(dǎo)致合同無(wú)效。一般來(lái)說(shuō)，只有違反效力性規(guī)定的合同才作為無(wú)效的合同，而違反了取締性的規(guī)定的合同，可以由有關(guān)機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人實(shí)行行政處罰，但不一定宣布合同無(wú)效。

 

　　無(wú)效合同的違法性，從廣義上說(shuō)違反了效力性和取締性規(guī)范的行為，但是，無(wú)效一般只限于違反效力性規(guī)范的合同，只有部分違反取締性規(guī)范的合同才有可能成為無(wú)效的合同。關(guān)于無(wú)效合同的違法性，以下幾個(gè)方面的問(wèn)題，對(duì)無(wú)效合同的確認(rèn)也需要考慮：

 

　　第一、關(guān)于形式違法問(wèn)題。對(duì)某些特殊合同而言，法律為避免糾紛的發(fā)生，維護(hù)交易的安全與秩序，特別規(guī)定形式要件是合同成立、生效的必備要件，在此情況下，有關(guān)書(shū)面合同的效力問(wèn)題，必須要根據(jù)法律對(duì)某類書(shū)面形式的要求，以及在該要求中所體現(xiàn)的效力規(guī)定，來(lái)具體確定合同的效力問(wèn)題。首先是要確定法律、法規(guī)關(guān)于形式要件的效力是否有明確的規(guī)定。例如《擔(dān)保法》第78 條規(guī)定：“以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的，出質(zhì)人應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面合同，并向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效。”因此，違反法律形式要件的，可以認(rèn)為違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，該合同應(yīng)當(dāng)被宣布無(wú)效；如果法律、法規(guī)沒(méi)有做出規(guī)定，則法律關(guān)于形式要件的規(guī)定是屬于成立要件還是生效要件的規(guī)定，應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定的涵義及合同的性質(zhì)來(lái)確定。例如《合同法》的32條規(guī)定：“當(dāng)事人采用書(shū)面形式訂立合，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。”可見(jiàn)，法律對(duì)這種合同的形式要件的規(guī)定，屬于成立要件而不是生效要件的規(guī)定。在此情況下，當(dāng)事人未根據(jù)法律規(guī)定采取一定的形式，則合同不能成立；但是，有時(shí)法律規(guī)定的形式要件屬于生效要件，當(dāng)事人不依法采用一定的形式，則已成立的合同也不能生效。例如《擔(dān)保法》規(guī)定依法應(yīng)登記的抵押合同，如果不登記的，則該合同不能產(chǎn)生法律效力，因此形式要件屬于生效要件。當(dāng)然，對(duì)于不要式合同而言，可以由當(dāng)事人自由決定合同形式，無(wú)論采用何種形式，均不影響合同的成立和生效。

 

　　第二、關(guān)于動(dòng)機(jī)違法問(wèn)題。動(dòng)機(jī)的違法是否構(gòu)成合同無(wú)效呢？例如，一方為了籌集賭資而向他人借款，或者為傷害他人二購(gòu)買工具，這些借款或買賣合同是否應(yīng)當(dāng)宣告無(wú)效？對(duì)動(dòng)機(jī)的違法是否無(wú)效的問(wèn)題，社會(huì)尚存在著不同的看法，但是，多數(shù)人認(rèn)為，動(dòng)機(jī)不應(yīng)影響到法律行為的效力，不宜簡(jiǎn)單的以動(dòng)機(jī)違法而宣布合同無(wú)效，但是也不能一概而論，在如下情況下，就應(yīng)當(dāng)以動(dòng)機(jī)違法而宣告合同無(wú)效，即：違法的動(dòng)機(jī)備作為條件加以表示，或者合同的內(nèi)容，或者相對(duì)人知道動(dòng)機(jī)的違法等，才能宣布合同無(wú)效。

 

　　第三、關(guān)于履行違法的問(wèn)題。值得關(guān)注的是，如果合同訂立時(shí)，根據(jù)當(dāng)時(shí)的法律或者是行政法規(guī)，合同有效，但是發(fā)生糾紛后，由于相應(yīng)法律、法規(guī)的變化，一方當(dāng)事人起訴到法院的，合同應(yīng)當(dāng)被宣告無(wú)效。特別是對(duì)那些履行期限特別長(zhǎng)的合同，如長(zhǎng)期的供貨合同，此時(shí)合同效力如何判斷，值得思考。如果法律的改變主要是為了保護(hù)當(dāng)事人的利益，不涉及社會(huì)公共利益的維護(hù)，則由于合同訂立是當(dāng)事人對(duì)法律、法規(guī)本身存在合理的信賴，且合同已經(jīng)部分履行，則應(yīng)當(dāng)保護(hù)當(dāng)事人對(duì)法的穩(wěn)定性和連續(xù)性的合理期待，因而不應(yīng)宣布合同無(wú)效。但如果法律的規(guī)定是為了維護(hù)社會(huì)公共利益和公共秩序，繼續(xù)保持合同的效力將損害公共利益，在此種情況下方可確認(rèn)并宣布合同無(wú)效。

 

　　第四、關(guān)于部分違法問(wèn)題。我國(guó)《合同法》第56條規(guī)定：“合同部分無(wú)效，不影響其它部分的效力，其它部分仍然有效。”根據(jù)合同法及其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，確立合同的部分無(wú)效，應(yīng)當(dāng)符合下面幾個(gè)要件：一是合同必須限于一個(gè)單一的合同，而不應(yīng)當(dāng)構(gòu)成數(shù)個(gè)合同，否則就是一個(gè)分別無(wú)效的問(wèn)題，而不是部分無(wú)效的問(wèn)題。二是合同的內(nèi)容具有可分性。即將無(wú)效部分分離出來(lái)，還能夠是一項(xiàng)可以想象為有效的行為繼續(xù)存在，而且這項(xiàng)行為也不得與當(dāng)事人的期望相違背。例如在合同中的格式條款，因?yàn)閯儕Z了消費(fèi)者的主要權(quán)力而無(wú)效，但該格式條款可以與一般條款分開(kāi)，則成立部分無(wú)效。三是合同部分無(wú)效，不影響其它部分的效力。如果合同表面上是一個(gè)行為，實(shí)質(zhì)上由若干部分組成，或在內(nèi)容上可分為若干部分，即有效部分和無(wú)效部分可以獨(dú)立存在，一部分無(wú)效并不影響另一部分的效力，那么無(wú)效部分被確認(rèn)無(wú)效后，有效部分繼續(xù)有效。但是，如果無(wú)效部分與有效部分有牽連關(guān)系，確認(rèn)部分內(nèi)容無(wú)效將影響有效部分的效力，或者從行為的目的、交易的習(xí)慣以及根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用和公平原則，決定剩余的部分對(duì)于當(dāng)事人已無(wú)意義或已不公平合理，則合同應(yīng)被全部確認(rèn)為無(wú)效。四是部分無(wú)效不導(dǎo)致合同整體無(wú)效，部分無(wú)效導(dǎo)致整個(gè)合同履行不公平，當(dāng)事人將不愿意繼續(xù)履行，這種情況下應(yīng)當(dāng)宣布合同全部無(wú)效。

 

　　二〉、合同無(wú)效具有相對(duì)性

 

　　在我國(guó)相關(guān)的法律規(guī)定和司法實(shí)踐中，不存在相對(duì)無(wú)效的概念和定義。談到無(wú)效合同，一般情況都認(rèn)為是指絕對(duì)無(wú)效。從我國(guó)的法律規(guī)定中，可以看出，絕對(duì)無(wú)效代表了合同無(wú)效的典型形式。因?yàn)闊o(wú)效合同都是違反了法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或者違反了公序良俗。但是，在實(shí)際經(jīng)濟(jì)往來(lái)和司法實(shí)踐中，某些特殊的合同盡管具有違法性，但是只涉及到特定的當(dāng)事人或者利害關(guān)系人的特定利益，如果允許任何主體主張合同無(wú)效不一定妥當(dāng)，如果法院以職權(quán)宣告合同無(wú)效也未必付合合同當(dāng)事人或者利害關(guān)系人的利益和意志。因此，應(yīng)當(dāng)區(qū)分無(wú)效的絕對(duì)性合相對(duì)性。

 

　　從我國(guó)的法律規(guī)定合司法實(shí)踐來(lái)看，區(qū)分無(wú)效合同中的絕對(duì)無(wú)效和相對(duì)無(wú)效可以從以下幾個(gè)因素考慮：

 

　　第一、 絕對(duì)無(wú)效合同具有違法性，應(yīng)實(shí)行國(guó)家干預(yù)

 

　　對(duì)于絕對(duì)無(wú)效合同，司法機(jī)關(guān)可以依職權(quán)主動(dòng)審查合同的效力。如果發(fā)現(xiàn)合同具有無(wú)效合同的因素，應(yīng)以職權(quán)主動(dòng)確認(rèn)該合同無(wú)效，以確保當(dāng)事人、國(guó)家和社會(huì)利益不被損害，以維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的正常運(yùn)行。

 

　　對(duì)于相對(duì)無(wú)效合同來(lái)說(shuō)，沒(méi)有必要實(shí)行嚴(yán)格的國(guó)家干預(yù)，司法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)不應(yīng)主動(dòng)插手來(lái)干涉此類合同的運(yùn)行。是否主張或申請(qǐng)合同無(wú)效，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人，特別是利害關(guān)系人來(lái)決定。在此類合同中，利害關(guān)系人是自身利益的最終判斷者和維護(hù)者，由利害關(guān)系人主張?jiān)摵贤瑹o(wú)效最為合適。

 

　　第二、 絕對(duì)無(wú)效合同具有不得履行性

 

　　無(wú)效合同自始無(wú)效。即合同簽訂后，就不具有法律效力。無(wú)效的合同一方面因其無(wú)效而失去了履行的法律依據(jù)，另一方面，也不得履行，因?yàn)樽鳛槁男幸罁?jù)的合同內(nèi)容本身就是違法的，如果履行該合同，履行合同的行為本身也就構(gòu)成了違法或者犯罪。如合同的標(biāo)的物為禁止流通的槍支、彈藥，國(guó)家文物等。

 

　　相對(duì)無(wú)效合同，是針對(duì)特定的利害關(guān)系人來(lái)講的，合同的履行是否侵害利害關(guān)系人的權(quán)益，是否應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合同，完全有利害關(guān)系人自己決定。如果利害關(guān)系人認(rèn)為合同的履行對(duì)其不利的，可以主張合同無(wú)效，反之可以不主張合同無(wú)效。

 

　　第三、 無(wú)效合同是絕對(duì)的、當(dāng)然的無(wú)效

 

　　無(wú)效合同具有違法性，合同的內(nèi)或形式因明顯違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和公序良俗，不需要經(jīng)過(guò)司法機(jī)關(guān)裁判認(rèn)定，合同就是當(dāng)然的無(wú)效。

 

　　相對(duì)無(wú)效的合同雖然也違反了法律和行政法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，但是，此類合同損害的只是特定的當(dāng)事人或者利害關(guān)系人的利益，是否導(dǎo)致合同無(wú)效，需要經(jīng)過(guò)當(dāng)事人的請(qǐng)求，并經(jīng)過(guò)法院的裁判與認(rèn)定，在法院確認(rèn)該合同無(wú)效之前，合同已經(jīng)成立但沒(méi)有發(fā)生法律效力。

 

　　絕對(duì)無(wú)效合同是當(dāng)然無(wú)效的，或最終將被確定無(wú)效的。但是，在相對(duì)無(wú)效的情況下，合同不生效，只是一種暫時(shí)的狀態(tài)，他仍然存在著生效的可能性，只要當(dāng)事人或者利害關(guān)系人不申請(qǐng)或主張合同無(wú)效，那么該合同就具有應(yīng)有的法律效力，雙方當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)依照合同的約定履行合同義務(wù)，否則即為違約。

 

　　五、 合同的無(wú)效和不成立

 

　　合同的成立于生效通常是密切聯(lián)系在一起的，只有合同依法成立后，才能確認(rèn)合同的效力問(wèn)題，我國(guó)《合同法》第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效”，即雙方當(dāng)事人依據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，就合同條款協(xié)商一致，達(dá)成合意，且合同的內(nèi)容和形式符合法律、法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，雙方當(dāng)事人簽字后，合同便依法成立，產(chǎn)生相應(yīng)的拘束力。雙方當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)依照合同的約定，履行合同義務(wù)。通過(guò)雙方當(dāng)事人的履行，來(lái)實(shí)現(xiàn)合同中約定的權(quán)利和利益。如果合同因某些原因，雙方當(dāng)事人未就合同的內(nèi)容協(xié)商一致，達(dá)成合意，此時(shí)合同尚不成立，對(duì)雙方當(dāng)事人不產(chǎn)生拘束力。但是決不同于合同的無(wú)效，合同的無(wú)效是因?yàn)楫?dāng)事人所訂立的合同具有導(dǎo)致合同無(wú)效的內(nèi)容，違反力法律的有關(guān)規(guī)定，訂立的立合同自始不具有法律效力。

 

　　在我國(guó)法律和司法實(shí)踐中，并沒(méi)有對(duì)合同的無(wú)效和不成立作出嚴(yán)格的區(qū)分，多數(shù)情況下，將不成立的合同歸類為無(wú)效合同之列，以無(wú)效合同來(lái)處理。這樣處理未必符合當(dāng)事人的意志和利益。因此有必要對(duì)合同的無(wú)效和合同的不成立作出嚴(yán)格的區(qū)分。

 

　　首先，合同的無(wú)效是指在合同的內(nèi)容上違反了法律法規(guī)中的強(qiáng)行性規(guī)定以及公序良俗；合同的不成立是指當(dāng)事人未就合同的主要條款協(xié)商一致、達(dá)成合意，合同雙方或者一方未做出承諾，或未就法定的必須采取書(shū)面形似的合同達(dá)成書(shū)面協(xié)議。

 

　　其次，對(duì)于無(wú)效合同來(lái)說(shuō)，因其在內(nèi)容上違反了法律或行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益，因此，合同具有不得履行性。合同不成立是當(dāng)事人沒(méi)有達(dá)成合意，但是在內(nèi)容上并未違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益。因此，筆者認(rèn)為，合同雖然沒(méi)有成立，如果當(dāng)事人以做出履行，且不因此侵犯其他任何主體的利益，則可以認(rèn)為當(dāng)事人以實(shí)際履行的方式達(dá)成了合意，該行為應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的法律效力。

 

　　再次，合同雖然不成立，但是當(dāng)事人自愿接受合同的拘束。同時(shí)又不損害其他主體的利益，法院和仲裁機(jī)構(gòu)不必主動(dòng)審查，對(duì)于合同是否已經(jīng)成立，不必干涉。對(duì)于無(wú)效合同來(lái)講，因其內(nèi)容具有違法性，對(duì)其他主體或者社會(huì)具有危害性，所以對(duì)無(wú)效合同應(yīng)實(shí)行國(guó)家干預(yù)的原則。無(wú)論當(dāng)事人是否主張合同無(wú)效，法院或仲裁機(jī)構(gòu)都應(yīng)主動(dòng)審查合同的法律效力，如果發(fā)現(xiàn)屬于無(wú)效合同，應(yīng)當(dāng)及時(shí)確認(rèn)該合同無(wú)效，以維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

 

　　最后，合同的無(wú)效和不成立所產(chǎn)生的法律后果不同。如果合同一旦被宣告不成立，那么有過(guò)失的以方當(dāng)事人，則應(yīng)根據(jù)締約過(guò)失責(zé)任，賠償另一方因此所遭受的利益損害，如果當(dāng)事人已經(jīng)做出實(shí)際履行，則應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ椒颠�已接受的利益，除此之外，不承擔(dān)其他責(zé)任，從責(zé)任性質(zhì)方面講，當(dāng)事人指承擔(dān)民事責(zé)任；對(duì)于無(wú)效合同來(lái)說(shuō)，他在內(nèi)容上違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，具有違法性，所以在無(wú)效合同的當(dāng)事人之間除產(chǎn)生民事責(zé)任外，還可能產(chǎn)生因合同違法而應(yīng)承擔(dān)的行政責(zé)任，甚至是刑事責(zé)任。

 

　　因此，合同的不成立，不等同于無(wú)效。立法及司法實(shí)踐中，應(yīng)對(duì)此做出嚴(yán)格的區(qū)分，明確區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)和區(qū)分條件，推進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)向規(guī)范化、法制化建設(shè)發(fā)展，與國(guó)際社會(huì)接軌。

 

　　綜上所述，無(wú)效合同是沒(méi)有法律效力的，不能產(chǎn)生有效合同的法律后果。對(duì)于無(wú)效合同，當(dāng)事人雙方即不能享受合同約定的權(quán)利，也不負(fù)擔(dān)合同約定的義務(wù)。無(wú)效合同是無(wú)效民事行為，發(fā)生無(wú)效民事行為的法律后果。司法實(shí)踐中，無(wú)效合同不能作為處理當(dāng)事人雙方糾紛的依據(jù)。審理合同糾紛，首先要審查合同的法律效力，確定合同是否有效，只有這樣，才能做到使用法律準(zhǔn)確無(wú)誤，才能維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的健康發(fā)展和正常運(yùn)行。

 

　　參考文獻(xiàn)

 

　　[1]：鄭  立    王作堂主編。    《民法學(xué)》     北京大學(xué)出版社2000年。

 

　　[2]：催建遠(yuǎn)主編。              《合同法》     法律出版社2004年。

 

　　[3]：報(bào)刊資料。                《民商法學(xué)》   2003年第3期

 

　　[4]：《中華人民共和國(guó)民法通則》

 

　　[5]：《中華人民共和國(guó)合同法》