發(fā)布時(shí)間：所屬分類：法律論文瀏覽：1次
摘 要： 這篇民法論文投稿發(fā)表了民法演進(jìn)的社會(huì)歷史背景研究，論文首先介紹了羅馬時(shí)代的歷史基礎(chǔ)，在這樣的歷史背景下，羅馬法得以產(chǎn)生，成為民法嚴(yán)謹(jǐn)?shù)臍v史基礎(chǔ)，那么近代民法演進(jìn)的歷史基礎(chǔ)是什么呢?
這篇民法論文投稿發(fā)表了民法演進(jìn)的社會(huì)歷史背景研究，論文首先介紹了羅馬時(shí)代的歷史基礎(chǔ)，在這樣的歷史背景下，羅馬法得以產(chǎn)生，成為民法嚴(yán)謹(jǐn)?shù)臍v史基礎(chǔ)，那么近代民法演進(jìn)的歷史基礎(chǔ)是什么呢?
關(guān)鍵詞：民法論文投稿,羅馬歷史
在古羅馬時(shí)代，羅馬法學(xué)家就進(jìn)行了公法和私法的劃分，此后，在羅馬私法的基礎(chǔ)上西方大陸法系國(guó)家民法典又不斷進(jìn)行編纂，并以此形成了大陸國(guó)家民法突出的法系特點(diǎn)。因此，作為部門法形成的民法的歷史背景，實(shí)質(zhì)是指以羅馬法為基礎(chǔ)的西方大陸法系國(guó)家民法典的制定、繼受和演進(jìn)過(guò)程。
一、羅馬時(shí)代的歷史基礎(chǔ)
在古希臘，就出現(xiàn)了對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)和范圍的規(guī)定，許多城邦國(guó)家的法律規(guī)定以多種公開(kāi)宣布的方式進(jìn)行不動(dòng)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的讓渡。“在羅馬法時(shí)期，奴隸主支配著奴隸，家長(zhǎng)支配著家屬，丈夫支配著妻子;在封建社會(huì)，人與人的關(guān)系也是以對(duì)土地占有為基礎(chǔ)的人身依附關(guān)系和以宗親、家族為核心的宗法等級(jí)制度為基礎(chǔ)的。”①因此，在這種歷史背景下，羅馬法得以產(chǎn)生，并成為了民法演進(jìn)歷史基礎(chǔ)。
羅馬法，是公元前6世紀(jì)至公元7世紀(jì)古羅馬奴隸制社會(huì)法律的總稱。最早的羅馬成文法是公元前451―450年制定的《十二銅表法》。公元6世紀(jì)東羅馬皇帝優(yōu)士丁尼組織進(jìn)行了大規(guī)模的羅馬法編纂，對(duì)先前時(shí)代的羅馬法進(jìn)行了系統(tǒng)綜述，為后世法律的發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。優(yōu)士丁尼的法典編纂著作包括三個(gè)部分：《法學(xué)階梯》或稱《原理》、《學(xué)說(shuō)匯纂》或稱《潘得克吞》《優(yōu)士丁尼修正法典》。在這三部分之外，傳統(tǒng)上又加上了在私人所作匯集基礎(chǔ)上完成的《新律》，優(yōu)士丁尼所完成的法典編纂及《新律》，自十二三世紀(jì)起被稱為《國(guó)法大全》(也譯為《民法大全》或《羅馬法大全》)。這些法律仍是諸法合體。“依羅馬法學(xué)家公法私法劃分的理論，它既包括公法也包括私法。”②其中私法即是民法的基礎(chǔ)。
羅馬私法以優(yōu)士丁尼的《法學(xué)階梯》為體系，包括人、物、訴訟三大部分。其中人法和物法為實(shí)體私法。人法包括人格、家庭、婚姻、監(jiān)護(hù)等內(nèi)容。羅馬法上的人格即人的法律資格，是法律上的權(quán)利義務(wù)主體資格。在古羅馬時(shí)代，市民中的家屬以及平民則都不是權(quán)利義務(wù)主體，只有貴族家長(zhǎng)是。但為了戰(zhàn)爭(zhēng)的需要，后來(lái)，參軍作戰(zhàn)的家屬和平民可以取得部分公權(quán)和私權(quán)。到《十二銅表法》時(shí)，羅馬法至少在私法上承認(rèn)權(quán)利義務(wù)主體包括平民。隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會(huì)的進(jìn)步，到共和國(guó)末期和帝政初年，外國(guó)人、拉丁人、婦女逐漸取得了部分公私權(quán)利。家長(zhǎng)的男性子孫開(kāi)始普遍地享有公權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。公元212年，甚至奴隸也逐漸享有限制的私權(quán)，如部分財(cái)產(chǎn)權(quán)�；实垡矞�(zhǔn)予居住在羅馬帝國(guó)境內(nèi)的居民或臣民一般都可取得市民權(quán)。因此，“隨著社會(huì)的發(fā)展，權(quán)利義務(wù)主體的范圍從貴族家長(zhǎng)逐漸擴(kuò)展到幾乎全體自由人。”③自由人就是享有自由權(quán)的人，不享有自由的人就是奴隸。只有自由人才享有人格，奴隸一般不具有人格。
羅馬法根據(jù)人所在家庭中的地位不同，把人分為自權(quán)人和他權(quán)人。他權(quán)人是處于其他市民權(quán)支配之下的市民。包括家長(zhǎng)權(quán)、夫權(quán)和買主權(quán)三種。家長(zhǎng)權(quán)是男性市民中自權(quán)人在法律上對(duì)其家屬所享有的支配權(quán)，也是家庭中最高和最完全的權(quán)力。家屬不論年齡大小、結(jié)婚與否、社會(huì)政治地位高低，都處于男性尊長(zhǎng)的權(quán)力之下。夫權(quán)，則是古羅馬的適婚男女，按市民法結(jié)婚以后，丈夫?qū)ζ拮拥闹錂?quán)。買主權(quán)則是買主對(duì)其購(gòu)買的勞動(dòng)者的支配權(quán)或者因家屬侵害他人權(quán)益而被家長(zhǎng)交付經(jīng)受害人任意處置、受害人對(duì)其享有買主權(quán)力。自權(quán)人則是不受家長(zhǎng)權(quán)、夫權(quán)、買主權(quán)支配的人。只要不受這三種權(quán)力支配，一個(gè)人即使受其他私權(quán)的支配，如婦女、未適婚人受監(jiān)護(hù)支配等，也算自由人。從共和國(guó)末期開(kāi)始，家長(zhǎng)權(quán)、夫權(quán)、買主權(quán)受到限制和減少，至優(yōu)帝時(shí)，他權(quán)人地位獲得改進(jìn)，幾乎能享有完全的權(quán)利能力了。可見(jiàn)，羅馬法上確立的人格和人身關(guān)系，尚不是平等主體及其相互關(guān)系。在家長(zhǎng)與家屬、丈夫與妻子、買主與出賣勞力者之間的關(guān)系都不是平等的人身關(guān)系，而是人身支配關(guān)系，但它都屬于私法關(guān)系。“羅馬法的人格制度確立了私人格，以使之與公法主體相區(qū)別，強(qiáng)調(diào)了個(gè)體的獨(dú)立，雖然其人格難以做到普遍的平等，但在享有同一等人格的主體間是相互作為獨(dú)立和平等主體看待的。”④這具有重大意義，它奠定了民事主體制度的基礎(chǔ)。除了這些特點(diǎn)外，羅馬法對(duì)家庭關(guān)系、婚姻關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系、監(jiān)護(hù)關(guān)系都有詳細(xì)的規(guī)定。
羅馬法上的物法，即財(cái)產(chǎn)關(guān)系法。這部分法所調(diào)整的是經(jīng)濟(jì)財(cái)產(chǎn)(最廣泛意義上的財(cái)物)的設(shè)立、轉(zhuǎn)移和享用。物法包括所有可用貨幣加以估算的權(quán)利。依蓋尤斯的劃分方式分為：財(cái)物(或狹義的物)物法、繼承法和債法。財(cái)物法包括：(1)物的分類;(2)所有權(quán)與占有、有形物的取得方式，包括傳來(lái)取得方式轉(zhuǎn)讓，依市民法上的原始取得方式：時(shí)效取得、善意擁有和善意占有;依自然方式的原始取得：先占、河流造成的擴(kuò)張、合并、加工、孳息取得、取得埋藏物等;(3)地役權(quán)、人役權(quán)、永佃權(quán)、地上權(quán)、信托、質(zhì)押、抵押等他物權(quán)。
債法，依蓋尤斯的劃分包括兩大范疇。債或者產(chǎn)生于契約或者產(chǎn)生于私犯。優(yōu)士丁尼的《法學(xué)階梯》又增加了準(zhǔn)契約與準(zhǔn)私犯兩個(gè)范疇。包括了買賣、消費(fèi)借貸、使用借貸、租賃、勞務(wù)租賃、寄存、合伙、委任、互易、代銷等契約，不當(dāng)?shù)美�、無(wú)因管理等準(zhǔn)契約，私犯則包括盜竊、搶劫、非法損害、侵辱等，以及裁判方法上的欺詐和脅迫等。準(zhǔn)私犯包括審判員錯(cuò)判致當(dāng)事人受損害、從建筑物中拋出的投擲物和傾倒物致?lián)p害、建筑物上的懸掛物脫落所造成損害、船舶所有人、旅店或客棧所有人因其奴隸或者雇員的盜竊或侵害而對(duì)他人承擔(dān)的責(zé)任等。
繼承法則包括無(wú)遺囑繼承、遺囑繼承、繼承外贈(zèng)與、遺囑信托等。
羅馬法中的物是對(duì)奴隸制時(shí)期商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的詳細(xì)規(guī)定。正如恩格斯指出的，“羅馬法是簡(jiǎn)單商品生產(chǎn)即資本主義前的商品生產(chǎn)的完善的立法。”⑤雖然由于寺院法的盛行和封建行會(huì)制度的阻礙，優(yōu)帝以后，東羅馬帝國(guó)的法律曾一度失去了舊時(shí)的光彩，但西歐封建社會(huì)中期以后，歐洲開(kāi)始了羅馬法的復(fù)興。“在15-16世紀(jì)的歐洲各國(guó)出現(xiàn)普遍采用羅馬法的熱潮，并最終使羅馬法成為現(xiàn)代各國(guó)制定調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律的基礎(chǔ)。”因此，羅馬時(shí)代是民法演進(jìn)的歷史基礎(chǔ)、
二、近代民法演進(jìn)的歷史基礎(chǔ)
近代西方社會(huì)在文藝復(fù)興和宗教改革的推動(dòng)下，自由資本主義興起，自由、平等、博愛(ài)等思想廣泛傳播。特別是在資產(chǎn)階級(jí)革命后私的關(guān)系得以形成，國(guó)家需要用法律對(duì)這種新的關(guān)系加以保護(hù)。在這樣的歷史背景下近代民法呈現(xiàn)出絕對(duì)性的特征，即絕對(duì)地按照權(quán)利人自己的意思行使，排斥任何人甚至國(guó)家的干預(yù)。
1804年公布施行的《法國(guó)民法典》是第一部資本主義國(guó)家的民法典，是近代民法形成的標(biāo)志。它確立了立法與司法分離、民事權(quán)利與政治權(quán)利的相互獨(dú)立等近代法律原則;確立法國(guó)人普遍平等的民事權(quán)利能力，奠定了近代民法主體權(quán)利能力制度的基礎(chǔ);它確定了契約自由和所有權(quán)絕對(duì)原則，奠定了近代民法中財(cái)產(chǎn)法律制度的基礎(chǔ);它確立了婚姻世俗化，同時(shí)否定了家父對(duì)子女結(jié)婚的同意權(quán)，奠定了婚姻自由的基礎(chǔ);它確立了財(cái)產(chǎn)繼承和男女平等的繼承制度，否定了身份繼承、男性繼承與長(zhǎng)子繼承，奠定了近代民法法定繼承制度的基礎(chǔ);它確立了個(gè)人責(zé)任原則，奠定了近代民法中侵權(quán)責(zé)任歸責(zé)原則的基礎(chǔ)。
《法國(guó)民法典》的體系以羅馬法的《法學(xué)階梯》為基礎(chǔ)，將訴訟分離出去，除序編外，由人、財(cái)產(chǎn)及對(duì)于所有權(quán)的各種變更、取得財(cái)產(chǎn)的各種方法等三編構(gòu)成，共2283條。序編(1―6條)規(guī)定了法律的公布、效力及其適用。第一編人(7―515條)規(guī)定了人的民事權(quán)利的享有及喪失、身份證書、住所、失蹤、結(jié)婚離婚、血緣關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系、親權(quán)、監(jiān)護(hù)等內(nèi)容。第二編(516―710條)財(cái)產(chǎn)及對(duì)于所有權(quán)的各種變更，包括財(cái)產(chǎn)的分類，所有權(quán)、用益權(quán)、使用權(quán)及居住權(quán)、地役權(quán)等。第三編(711-2283條)取得財(cái)產(chǎn)的各種方法，包括繼承、生前贈(zèng)與及遺囑、契約之債的一般規(guī)定、非因合意而發(fā)生的債、夫妻財(cái)產(chǎn)契約及夫妻財(cái)產(chǎn)制、買賣、租賃、合伙、借貸、寄托及對(duì)訟爭(zhēng)物的寄托、射幸契約、委托、保證、和解、仲裁、質(zhì)押、優(yōu)先權(quán)及抵押權(quán)、強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)及債權(quán)人之間的順位、時(shí)效及占有等內(nèi)容。
《法國(guó)民法典》是以羅馬法為基礎(chǔ)創(chuàng)造的第一部資本主義社會(huì)的典型民法典，是近代民法典的代表，它反映了資本主義社會(huì)的商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系，改變了羅馬法諸法合體的混雜狀態(tài)，開(kāi)創(chuàng)了民法部門體例，奠定了近代民法各項(xiàng)主要制度的基礎(chǔ)，對(duì)后世民法產(chǎn)生了極其重大的影響。“歐洲大陸許多國(guó)家都接受它的影響，或者直接采用它作為自己的民法典，或者以它為模式制定自己的民法典。在幾乎一百年的長(zhǎng)時(shí)間里，歐洲竟沒(méi)有出現(xiàn)一部足以與《法國(guó)民法典》相匹敵的民法典。這種情況，直到《德國(guó)民法典》的出現(xiàn)才得以改變。”⑥
三、20世紀(jì)以后民法演變的歷史基礎(chǔ)
20世紀(jì)以后，伴隨著資產(chǎn)階級(jí)革命和改革，人類進(jìn)入了契約社會(huì)，這時(shí)維護(hù)個(gè)人自由與尊嚴(yán)，打破封建枷鎖，同時(shí)，為了使私權(quán)能夠獲得空前的解放和發(fā)展，自由競(jìng)爭(zhēng)和自由貿(mào)易得以充分實(shí)現(xiàn)。在這種背景下民法在個(gè)人自由主義的基礎(chǔ)上建立起來(lái)。其演進(jìn)表現(xiàn)為德國(guó)民法典及其他各國(guó)民法的發(fā)展。
(一)《德國(guó)民法典》
《德國(guó)民法典》頒布于1896年，1900年施行�！兜聡�(guó)民法典》以羅馬法《學(xué)說(shuō)匯纂》體系為基礎(chǔ)，分為五編，共2385條。第一編總則，第二編債的關(guān)系法，第三編物權(quán)法，第四編親屬法，第五編繼承法。其五編制結(jié)構(gòu)的突出特點(diǎn)在于總則編的設(shè)置和在總則編統(tǒng)領(lǐng)下的分則各編的清晰劃分和結(jié)構(gòu)設(shè)置。例如將物權(quán)與債權(quán)嚴(yán)格區(qū)分，將繼承獨(dú)立成編。其總則編規(guī)定了主體制度(包括自然人和法人)、民事權(quán)利客體――物、法律行為(包括代理關(guān)系)、消滅時(shí)效等內(nèi)容。第二編債的關(guān)系法主要規(guī)定合同、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美�、無(wú)因管理等內(nèi)容。第三編物權(quán)法主要規(guī)定了所有權(quán)、各種用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、占有等內(nèi)容。第四編親屬法，規(guī)定了婚姻關(guān)系、親屬關(guān)系、父母子女之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系、監(jiān)護(hù)制度等內(nèi)容。第五編繼承法，規(guī)定了繼承、遺囑、遺贈(zèng)等問(wèn)題�！兜聡�(guó)民法典》以其體系合理、邏輯嚴(yán)謹(jǐn)、用語(yǔ)精確和概括方法的運(yùn)用等立法技術(shù)上的優(yōu)點(diǎn)著稱于世，是繼《法國(guó)民法典》之后影響最大的一部民法典。
(二)《瑞士民法典》
《瑞士民法典》于1907年12月頒布，1912年1月1日起施行。與該法典同時(shí)施行的還有議會(huì)于1911年5月通過(guò)修改《瑞士債務(wù)法典}并公布的《關(guān)于補(bǔ)充瑞士民法典的聯(lián)邦法律(第五編：債務(wù)法)》，即通常所稱《瑞土債務(wù)法》。因此一般認(rèn)為包括瑞士債務(wù)法在內(nèi)的瑞士民法典共有五編。《瑞士民法典}的開(kāi)首是未列入序列的導(dǎo)編，共有10個(gè)條文規(guī)定了法律的適用、法律關(guān)系的內(nèi)容、與各州法律的關(guān)系等內(nèi)容：第一編人法，包括自然人和法人兩章;第二編親屬法，包括婚姻法、親屬、監(jiān)護(hù)，共三章;第三編繼承法，包括繼承人、繼承兩章;第四編物權(quán)法;最后是不列入序號(hào)的終編，是關(guān)于法典適用規(guī)定與施行規(guī)定。瑞士債務(wù)法作為法典的第五編，共分為五個(gè)部分。第一部分總則，包括債的發(fā)生、債的效力、債的消滅、特別的債的關(guān)系、債權(quán)移轉(zhuǎn)與債務(wù)承擔(dān)等;第二部分各種契約;第三部分公司與合作社，包括無(wú)限公司、兩合公司、股份公司、股份兩合公司、有限責(zé)任公司、合作社;第四部分商業(yè)登記、商號(hào)與商業(yè)賬簿;第五部分有價(jià)證券包括記名證券、無(wú)記名證券、匯票(包括本票)、支票、其他指示證券、貨物證券(倉(cāng)單與提單)、債券。從以上體例結(jié)構(gòu)和內(nèi)容可以看出瑞士民法典的突出特色是沒(méi)有設(shè)總則編，同時(shí)開(kāi)創(chuàng)了民商合一的立法體例。對(duì)20世紀(jì)以后的各國(guó)民法典制定產(chǎn)生了重要影響。1942年《意大利民法典》也采取了民商合一體例，在民法典中對(duì)有關(guān)公司、合伙、合作社、有價(jià)證券、票據(jù)、保險(xiǎn)等方面的內(nèi)容作了規(guī)定。自1947年至1992年完成修改的荷蘭民法典也采民商合一的體例。
總之，隨著經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展，
特別是進(jìn)入電力革命以來(lái)，現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)得以迅速發(fā)展，同時(shí)，自由資本主義競(jìng)爭(zhēng)受到破壞，資本主義進(jìn)入壟斷時(shí)期，傳統(tǒng)的倫理受到?jīng)_擊，勞資沖突開(kāi)始尖銳，對(duì)經(jīng)濟(jì)過(guò)程的預(yù)定調(diào)節(jié)破土而出，與此相協(xié)調(diào)，社會(huì)保障法、勞動(dòng)保障法、經(jīng)濟(jì)法的立法紛紛出臺(tái)，現(xiàn)代民法得到很快的演變發(fā)展，直至今天，在世界現(xiàn)代國(guó)家，基本形成了完備的民法體系。
[注釋]
�、冱S萍：《民法學(xué)分析：理論?實(shí)務(wù)?案例》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2011年版，第211頁(yè)。
②戴孟勇：《民法原理與實(shí)例研究》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2011年版，第76頁(yè)。
�、垡铮骸睹穹ǖ淇倓t之理論與立法研究》，法律出版社，2010年版，第13業(yè)
④江山：《中國(guó)法理念》，中國(guó)地質(zhì)大學(xué)出版社，2005年版，第176頁(yè)。
�、蒉D(zhuǎn)引夏利民：《民法基本問(wèn)題研究》，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社，2002年版，第79頁(yè)。
⑥徐國(guó)棟：《民法基本原則解釋――成文法局限性之克服》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2001年版，第37頁(yè)。
推薦期刊：《法律與生活》雜志由中華人民共和國(guó)司法部主管、84年創(chuàng)辦。屬于中央級(jí)法制新聞刊物(月刊)。在全國(guó)具有廣泛的影響，曾多次獲得國(guó)家級(jí)大獎(jiǎng)，最近被國(guó)家新聞出版署列入“中國(guó)期刊方陣”并榮獲“雙獎(jiǎng)期刊獎(jiǎng)”。
